Директор-Инфо №20'2007
Директор-Инфо №20'2007
Поиск в архиве изданий
Разделы
О нас
Свежий номер
Наша аудитория
Реклама в журнале
Архив
Предложить тему
Рубрикатор








 

Интеллектуальная собственность

Дмитрий Коломиец

В последнее время объекты интеллектуальной собственности во всем мире приобретают все большую ценность, возрастает и значение их правовой защиты. Заметно меняется ситуация и в нашей стране.

Пираты XXI века

Незаконное производство и тиражирование объектов авторского права давно сформировалось в крупную отрасль индустрии с целым рядом подотраслей (выпуск книг и кинофильмов, экземпляров программного обеспечения, компьютерных игр, аудио- и видеозаписей). А правообладатели, добросовестные участники рынка и государство, ежегодно недополучают огромные суммы из-за наводнившего прилавки контрафакта.

Но за незаконное использование произведений и фонограмм наступает ответственность: гражданская, административная и уголовная. Ответственность может наступить даже при изготовлении, распространении, использовании, импорте одного-единственного контрафактного экземпляра произведения1 или фонограммы2 или даже их части. Причем использование контрафакта может быть в разных формах: продажа, сдача в прокат и пр. Не допускается также и публичный показ или публичное исполнение произведения без согласия правообладателя. Согласие требуется для обнародования произведений, фонограмм, исполнений, постановок по радио или телевидению (передача в эфир), для распространения в сети Интернет. Ответственность предусмотрена и за несанкционированный перевод произведения, его переработку, переработку фонограммы, модификацию программы для ЭВМ или базы данных. Популярно в нашей стране и такое нарушение закона, как превышение тиражей, указанных в договорах с правообладателями.

Используя любой объект авторского права, добросовестные бизнесмены должны удостовериться, что это законно, при необходимости получить согласие правообладателя, оформив соответствующий договор или соглашение. Очень важно, чтобы этот документ соответствовал требованиям закона. Иначе можно оказаться в сложной ситуации, если недобросовестный правообладатель или его преемники решат пересмотреть условия сделки, а заодно и получить дополнительный доходец за мнимые нарушения своих прав. Если такое соглашение по закону не обязательно, то следует прояснить вопрос: нужно ли выплачивать вознаграждение правообладателю.

Производством пиратской продукции чаще всего занимаются устойчивые группы — иногда в домашних условиях, но чаще в специально арендованных производственных помещениях или в различных студиях, на их оборудовании. Такое производство, как правило, законспирировано, а деятельность завуалирована под законную. Поэтому в поле зрения уполномоченных органов (МВД, ФТС и др.) чаще оказываются незадачливые посредники. Их обвиняют в распространении или импорте контрафакта. Иногда сами посредники из-за высокого качества подделки или отсутствия опыта или специальных познаний не подозревают, что распространяют контрафакт, или же уверены в легитимности продукции. Но чаще предприниматели и организации умышленно нарушают закон, рассчитывая, что им удастся свалить ответственность на вероломного поставщика, и ссылаются на свое неведение. Однако такие аргументы в судах срабатывают редко, особенно если документы на товар сомнительны да и качество копий и их упаковки низкое. Чтобы выявить такие подделки, не обязательно быть специалистом, достаточно визуально осмотреть футляры, сами CD и кассеты, вложенные буклеты, обратив внимание на качество полиграфического исполнения последних.

Представители правоохранительных, таможенных органов и судьи уверены, что организации и предприниматели обязаны проявлять осторожность и осмотрительность не только при выборе контрагента (проверять легитимность его деятельности), но и при закупке товара, уметь распознавать контрафакт при визуальном осмотре. Вот что указал арбитражный суд по одному из дел, связанных с продажей контрафакта: «…реализуя товар, …предприниматель должен был допустить возможность его контрафактности и обратить особое внимание на соответствие маркировки качественным и иным характеристикам…», и далее: «…приобретая и реализуя товар без сертификата соответствия, индивидуальный предприниматель, являясь профессиональным участником рынка, мог и должен был определить его контрафактность»3.

Действительно, трудно не заметить, что у CD или аудиокассеты вложенный буклет представляет собой не многостраничную, красочно оформленную мини-книжку или книжку-«раскладушку», а двух- или одностраничный кусок скверной бумаги, не запечатанный с внутренней стороны, что отсутствует информация о произведении, нет рекламных вкладышей и пр. На пиратских CD или кассетах либо вовсе нет оформления на лицевой стороне, либо полиграфия сильно хромает: иллюстрации нечеткие, не соблюдены пропорции и размеры изображений и шрифтов, много непропечаток и упрощений4.

Если же предприниматель или организация не в состоянии распознать подделку (бывает, что возникают сомнения, — например, из-за низкой цены), для решения вопроса о контрафактности CD, аудиокассеты, а также для получения легального, фирменного компакт-диска или аудиокассеты можно обращаться в представительство Международной Федерации производителей фонограмм (JFPI): 125047, г. Москва, ул. 1-я Тверская-Ямская, 23; тел.: (495) 956–60–57, 956–60–58, факс: 956–26–09.

УК РФ предусматривает ответственность за такие умышленные действия, как приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта (ч. 2 ст. 146). Правонарушением считается покупка контрафактной продукции, ее получение в результате мены, в качестве вознаграждения за работу, услугу или в счет возврата долга. Хранение может осуществляться на складе, в местах торговли, изготовления или проката, в жилище, тайнике и т. п. Незаконная перевозка — перемещение любым видом транспорта даже в пределах одного и того же населенного пункта. Сбыт — это продажа, прокат, мена, распространение в рекламных целях, дарение, размещение произведений и фонограмм в сети Интернет и пр. О цели сбыта свидетельствует нахождение контрафакта в торговых местах, пунктах проката, на складах или установка за вознаграждение программного оборудования в отсутствие договора, дающего право на его использование, распространение, адаптацию и модификацию5. К ответственности привлекают как рядовых исполнителей, лиц, непосредственно приобретавших, хранивших и установивших программное обеспечение, так и руководителей юридических лиц, если на компьютерах организации установлены контрафактные программы.

Выявляются такие правонарушения по-разному. Например, под видом потребителя товара или услуги выступает оперативник или ОБЭП проводит проверку и выявляет, что на компьютерах организации установлено контрафактное ПО. Особое внимание уделяется фирмам и гражданам, которые дают объявления об оказании услуг по установке ПО, восстановлению утраченных электронных данных и пр. Причем милиционеры могут сами спровоцировать законопослушную компанию или гражданина совершить правонарушение — например, помимо восстановления данных, попросят переустановить программы. Компании-правообладатели также принимают активное участие в выявлении правонарушений. Например, сотрудники компании, заметив на стенде торговой точки контрафакт, обращаются в правоохранительные органы.

Пример. При проверке сигнала от компаний — производителей видеопродукции милиционеры обнаружили в арендованных некой фирмой помещениях несколько десятков единиц аппаратуры для воспроизведения и записи видеокассет, упаковочные и полиграфические материалы. Генерального директора фирмы и троих его подельников задержали.

На первом же допросе один из задержанных указал: он приехал с братом в эту фирму, чтобы купить видеокассеты и полиграфию для перепродажи в Саратовской области. Позднее эти показания изменились: по новой версии, безработный, заскучав дома, частенько наезжает в Москву просто «попить пива».

Другие правонарушители свою вину также отрицали. Генеральный директор утверждал, что его фирма лишь оказывала востребованные на рынке услуги по упаковке видеокассет в целлофан. От найденной аппаратуры он категорически открещивался, заявляя, что никогда раньше ее не видел, поскольку сдал помещения, в которых технику обнаружили, малознакомому парню (кроме имени, о мифическом субарендаторе директор ничего не знал). Знакомства с другими задержанными директор не отрицал, но утверждал, что это его приятели, оказавшиеся в Москве по своим личным делам и случайно зашедшие в гости. Директора фирмы совершенно не смутил тот факт, что один из гостей принес с собой, а затем и продал оперативнику (в ходе контрольной закупки) свои личные кассеты (415 штук), которые до этого якобы купил на «Горбушке». Не увидел он странности и в том, что при продаже личных кассет «гость» зачем-то оформил «случайно» найденную накладную, а затем «случайно» поставил на ней печать фирмы и свою подпись. На этой же версии настаивал и непосредственный продавец кассет.

Суд, изучив доказательства, отверг доводы подсудимых. В приговоре было установлено, что именно сотрудники фирмы пользовались помещениями, в которых обнаружена аппаратура, что в здание института никто из посторонних пройти, а тем более принести объемную видеотехнику не мог. Директор НИИ-арендодателя дал показания, что представители фирмы торговали своей пиратской продукцией прямо в фойе института, причем кассеты выносили из арендованных помещений, а при появлении милиционеров продавцы прятались сами и скрывали товар.

Приговором суда преступники были осуждены по ч. 2 ст. 146 УК РФ. Реального наказания осужденные не понесли, т. к. были освобождены от его отбытия по амнистии. Но суммы, которые взыскали с них по гражданским искам в пользу компаний-правообладателей, оказались более чем существенными.

Уголовная ответственность по ст. 146 УК РФ наступает уже в случае, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышает 50 тысяч рублей. Если стоимость ниже порогового значения, наступает административная ответственность — например, по ст. 14.7 КоАП РФ за обман потребителей или по ст. 7.12 «Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав». Если же стоимость превысит 250 тысяч рублей, считается, что преступление совершено в особо крупном размере (п. «в» ч. 3 ст. 146).

Кстати, в рассмотренном случае осужденный директор фирмы подал в прокуратуру жалобу на приговор, указывая на неправильное определение суммы материального ущерба: «фильмы не представляют художественной ценности, а являются низкопробной американской киностряпней». Довод не признали обоснованным, поскольку в уголовном деле имелось заключение экспертов с указанием существовавших цен (с учетом качества пленки и других данных).

В другом случае за незаконное использование объектов авторского права, а равно за приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений в целях сбыта, совершенные в особо крупном размере, был осужден индивидуальный предприниматель. Как установил суд, он купил у неустановленного лица на ярмарке один единственный контрафактный CD, на котором была записана 21 программа, права на которые принадлежат ЗАО «1С Акционерное общество», привез этот диск в свой магазин и продал за 600 рублей оперативникам, осуществлявшим контрольную закупку. Как было указано в приговоре, умышленными преступными действиями правообладателю был причинен материальный ущерб в размере не менее 319 771 рубля 76 копеек, что является ущербом в особо крупном размере.

При исчислении размера ущерба от деяния Верховный суд предписывает правоприменителям исходить из розничной стоимости оригинальных (лицензионных) экземпляров произведений или фонограмм на момент совершения преступления. При этом не должен учитываться причиненный потерпевшему моральный вред и вред, связанный с подрывом его деловой репутации. Но потерпевший вправе в рамках уголовного процесса заявить гражданский иск о компенсации морального вреда и вреда деловой репутации. Вопрос о том, был ли причинен правообладателю фактический ущерб или нет, для уголовного производства роли не играет6.

Что касается, например, незаконного использования фотографий и изображений предметов искусства, доказать наличие крупного размера ущерба бывает проблематично, особенно при разовом использовании. Такие объекты, в отличие, например, от программного обеспечения, стоят не слишком дорого, а потому даже административное правонарушение часто расценивается как малозначительное и производство прекращается. В таких случаях правообладатели чаще руководствуются здравым смыслом и сами заинтересованы в том, чтобы разрешить спор в досудебном порядке, а не ввязываться в дорогостоящие и длительные судебные тяжбы, тем более что компенсации, которые назначают российские судьи, обычно не велики. Правда, недавно по решению арбитражного суда ответчика обязали выплатить правообладателю 100 тысяч рублей за незаконное использование в своем рекламном модуле фотографий цветов из чужого каталога. Но этот случай специалистами был назван «беспрецедентным», обычно размеры компенсаций гораздо скромнее.

По уголовным и административным делам чаще всего, требуется экспертиза: идентификационная (определение признаков контрафактности товаров) или комплексная (товароведческая, определяющая размер ущерба, и идентификационная). Поручения о проведении экспертизы исполняют как в экспертно-криминалистических подразделениях и службах МВД и ФТС, так и в других организациях. Например, экспертизы проводят в некоммерческом партнерстве «Российская антипиратская организация по защите авторских прав на аудиовизуальные произведения» (РАПО), территориальных ТПП и пр. По общему правилу, в качестве экспертов и специалистов нельзя привлекать лиц, связанных трудовыми или договорными отношениями с правообладателями. Но их показания учитываются в качестве свидетельских, от них запрашивается информация о специальных формах защиты объектов права (специальные метки на CD, произведениях и т. д.), которые известны только правообладателю.

Контрафактные экземпляры подлежат конфискации и уничтожению за счет нарушителя без какой-либо компенсации7.

Плагиат (присвоение авторства) также является нарушением авторских прав. За объявление себя автором чужого произведения, его выпуск (в полном объеме или частично) под своим именем, за издание под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их имен, может наступить уголовная ответственность по ч. 1 ст. 146 УК РФ, но только в том случае, если правообладателю причинен крупный ущерб. Понятие крупного ущерба применительно к данной норме в кодексе не раскрыто, поэтому он устанавливается судом исходя из обстоятельств каждого конкретного дела. При этом могут быть учтены как неполученный автором доход от реализации предметов авторского права, так и оценка ущерба (имущественного или морального) как крупного самим автором.

Не расценивается как нарушение авторских прав присвоение авторства или незаконное использование идей, методов, процессов, систем, способов, концепций, принципов и открытий. Но права создателей и пользователей изобретений, полезных моделей и промышленных образцов защищены специальными нормами.

Нарушение изобретательских и патентных прав

Нарушением изобретательских и патентных прав (см. «Об изобретательских и патентных правах») является незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца без согласия патентообладателя8. Такое согласие должно быть отражено в зарегистрированном авторском или лицензионном договоре. Но даже наличие правильно составленного договора не гарантирует отсутствия неприятностей. Так, ответственность может наступить при использовании изобретения, модели, образца не в соответствии с условиями договора или в целях, которые законодательно не определены.

Правонарушениями, в том числе уголовно наказуемыми (ст. 147 УК РФ), являются, например, незаконный ввоз указанных объектов на территорию страны, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа продукта, в котором использованы запатентованное изобретение или запатентованная полезная модель, либо изделия, в котором использован запатентованный промышленный образец. Но доказать факт использования (в продукте, изделии и т. п.) чужого изобретения, полезной модели или промышленного образца обычно можно только на основании заключения эксперта или мнения специалиста.

Нарушением изобретательских и патентных прав является и разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели, промышленного образца до официальной публикации9 в специальном бюллетене Роспатента сведений о них. Нежелательная для правообладателя огласка, за которую придется отвечать, возможно, даже в уголовном порядке, может произойти любым способом — например, путем публикации основных конструктивных положений изобретения в СМИ или передачи другому лицу формулы полезной модели по телефону и пр.

Ответственность, в том числе уголовно-правовая, может наступить и за присвоение авторства: объявление себя автором чужих изобретений, полезных моделей или промышленных образцов и получение патента лицом, которое не внесло личного творческого вклада в создание объекта интеллектуальной собственности, даже если оно оказало автору техническую, организационную или материальную помощь. Не рекомендуется и принуждать кого-либо к соавторству путем насилия и угроз. За такие деяния можно оказаться на скамье подсудимых, причем если принуждение к соавторству сопровождалось применением насилия, если совершались деяния, направленные против жизни, здоровья или свободы потерпевшего, то содеянное будет квалифицироваться по совокупности преступлений (ч. 1 ст. 147 УК РФ и, в зависимости от обстоятельств и последствий, соответствующие статьи УК РФ). Уголовная ответственность по ст. 147 УК РФ наступает только при условии причинения крупного ущерба правообладателям. Этот ущерб определяется судами так же, как и в случае применения ч. 1 ст. 146 УК РФ.

Товарные знаки

Незаконным использованием товарного знака (ТЗ) и наименования места происхождения товара (см. «Товарный знак, знак обслуживания») считается применение без разрешения правообладателя обозначения на товарах, для которых ТЗ, место происхождения зарегистрированы, и/или на их упаковке, этикетках, в рекламе, печатных изданиях, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, или хранение, перевозка, ввоз на территорию страны товаров для указанных целей. Чужое обозначение нельзя использовать без разрешения при выполнении работ, оказании услуг, на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот, в предложениях о продаже товаров, в сети Интернет (например, в доменном имени и при других способах адресации). Правонарушением считается и несанкционированное использование зарегистрированного другим лицом места происхождения товара для однородных товаров, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или если наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как «род», «тип», «имитация» и т. п.

Контрафактными признаются товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно использованы чужие обозначения и обозначения, сходные до степени смешения (при условии, что эти обозначения были использованы для однородных товаров). Например, Panasonix вместо Panasonic — для бытовой техники — является обозначением, сходным с чужим знаком до степени смешения.

Судебная практика исходит из того, что введение товара в гражданский оборот не ограничивается его изготовлением, но и напрямую связано с распространением произведенной продукции.

Пример. Райсуд вынес по уголовному делу обвинительный приговор бывшему исполнительному директору фирмы, изготовлявшей минеральную воду «Долина нарзанов» за незаконное использование чужого наименования. Эксперты подтвердили, что наименование «Долина нарзанов» является сходным до степени смешения с наименованием места происхождения товара «Нарзан», обладателем свидетельства на право использования которого является ЗАО «Нарзан».

Позднее, при проверке магазина уже другого общества, сотрудники милиции обнаружили, данную контрафактную продукцию. Отдел по борьбе с экономическими преступлениями криминальной милиции обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ. Суд согласился с мнением милиционеров, что общество совершило правонарушение, ведь факт незаконного использования наименования был подтвержден вступившим в силу приговором суда, а сходство наименований до степени смешения — экспертным заключением. Суд кассационной инстанции указал, что розничный продавец не мог не знать о незаконности использования товара в силу общеизвестности наименования места происхождения товара и о приговоре в отношении руководителя фирмы — производителя воды «Долина нарзанов», поскольку данный случай получил широкую огласку и освещался как в местных, так и в федеральных СМИ.

Если незаконное использование ТЗ совершается неоднократно или причинен крупный ущерб (на сумму свыше 250 тысяч рублей), то правонарушение влечет уголовную ответственность по ст. 180 УК РФ. В судебной практике неоднократность понимается как совершение двух и более деяний, состоящих в незаконном использовании ТЗ и наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров. При этом учитывается как неоднократное использование одного и того же средства индивидуализации товара (услуги), так и одновременное использование двух или более чужих ТЗ или других средств индивидуализации на одной единице товара.

Пример. Предприниматель приобрел на рынке у неустановленных лиц партию кроссовок, на которых незаконно были размещены логотипы известных зарубежных фирм. Продать обувь предприниматель не успел, поскольку сотрудники правоохранительных органов в ходе рейда обнаружили ее и изъяли, а предпринимателя арбитражный суд оштрафовал на 10 тысяч рублей.

Однако бизнесмен вскоре снова попался — при продаже двух пар контрафактных кроссовок, на которых тоже красовались известные всем логотипы. На этот раз предприниматель был осужден по ч. 1 ст. 180 УК РФ за неоднократное незаконное использование чужого товарного знака.

Дело может быть закрыто

Уголовное дело может быть прекращено в отношении лица, впервые совершившего преступление, предусмотренное ч. 1 и 2 ст. 146, или ч. 1 и 2 ст. 180, или ст. 147 УК РФ, или если нарушитель примирился с потерпевшим, загладил причиненный вред (этому должны быть доказательства), или в связи с деятельным раскаянием преступника.

Нарушитель может рассчитывать на прекращение и административного преследования в связи с малозначительностью правонарушения, и суд в этом случае ограничится назначением наказания в виде устного замечания. Производство по административному делу в отношении индивидуального предпринимателя или гражданина подлежит прекращению, если вынесено постановление о возбуждении уголовного дела. То же самое касается и должностных лиц организаций, но если протоколы об административном правонарушении были составлены в отношении должностного лица организации и самого юридического лица, то последнее все равно могут привлечь к ответственности в соответствии с КоАП РФ.

Уголовная и административная ответственность за незаконное использование объектов интеллектуальной собственности постепенно ужесточается, а нарушителям становится все труднее уходить от ответственности. Так, в конце 2005 года срок давности по таким правонарушениям был увеличен с двух месяцев до одного года со дня совершения правонарушения. И теперь все реже удается избежать ответственности из-за того, что истек срок давности10 или из-за того, что в условиях цейтнота уполномоченный орган плохо провел расследование, не успел получить и оформить документы, доказательства.

Дела нередко прекращаются судами из-за недоказанности в действиях лица состава правонарушения. Не редки также процессуальные упущения, благодаря которым нарушители могут отвертеться от ответственности.

Права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации с 1 января 2008 года будут охраняться в соответствии с ч. 4 ГК РФ. При этом авторство, имя автора и неприкосновенность произведений науки, литературы и искусства, а также авторство, имя исполнителя и неприкосновенность исполнения охраняются в соответствии с правилами ст. 1228, 1267 и 1316 ГК РФ независимо от того, предоставлялась ли правовая охрана таким результатам интеллектуальной деятельности в момент их создания. При рассмотрении уголовных дел по ст. 146, 147, 180 УК РФ должно учитываться, что автор произведения или иной первоначальный правообладатель определяется в соответствии с законодательством, действовавшим на момент создания произведения.

 


1 Копия, изготовленная в любой материальной форме (в т. ч. на CD- и DVD-диске, МРЗ-носителе и др.). Возврат

2 Копия на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или косвенно с фонограммы, включает все или часть звуков, зафиксированных в этой фонограмме. Возврат

3 См. Постановление ФАС Центрального округа от 12.02.07 №?А48-3770/06-15. Возврат

4 Кроме того, у большинства подлинных CD на оборотной стороне в центре, вдоль концентрических окружностей, нанесена специальная маркировка завода-изготовителя: внутренний код для обозначения КД, код источника идентификации изготовителя, код разработки КД-оригинала, название завода-изготовителя. На оборотной стороне «пиратских» CD имеется всего лишь один номер без каких-либо других изображений. Штриховые коды отсутствуют. Возврат

5 Например, нейтрализация установленных правообладателем средств индивидуальной защиты данного программного продукта в целях запуска установленных на компьютере экземпляров контрафактных программных продуктов без установленного правообладателем ключа защиты. Такие деяния могут быть квалифицированы дополнительно по ч. 1 ст. 272 УК РФ как неправомерный доступ к охраняемой законом компьютерной информации, то есть информации на машинном носителе, в ЭВМ, если это деяние повлекло модификацию информации. Возврат

6 См. Постановление Пленума Верховного суда РФ от 26.04.07 № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарных знаков». Возврат

7 Если законом не предусмотрено их обращение в доход РФ или передача правообладателю. Возврат

8 В установленных законом случаях такое использование является правомерным и не требует получения согласия правообладателя. Возврат

9 Публикуются сведения о выдаче патента, имена автора (авторов) и патентообладателя, название и формула изобретения или полезной модели либо перечень существенных признаков промышленного образца и его изображение. Состав публикуемых сведений определяет Роспатент. Возврат

10 При истечении указанного срока давности производство по делу прекращается, а суд должен отказать в удовлетворении заявления о привлечении лица к административной ответственности. Возврат