Директор-Инфо №27'2004
Директор-Инфо №27'2004
Поиск в архиве изданий
Разделы
О нас
Свежий номер
Наша аудитория
Реклама в журнале
Архив
Предложить тему
Рубрикатор








 

Генеральный директор в правовом аспекте

Александр Молотников

Многие российские компании возглавляют компетентные и талантливые руководители, имеющие солидный управленческий опыт. Однако случается, что хорошо продуманная и блестяще спланированная ими бизнес­схема оказывается под угрозой из­за ранее допущенной ошибки. Например, не были оформлены документы, подтверждающие тот факт, что гендиректор вступил в свои права, или нет доказательств правомочности главы компании в совершении тех или иных действий. В других случаях собственники компании не знают, как сместить с должности проворовавшегося или некомпетентного руководителя или хотя бы наказать его. Иногда допущенные ошибки препятствуют продаже бизнеса и даже могут привести к его потере. Кроме того, неспециалисту трудно ориентироваться в огромном числе нормативных документов, которые устанавливают права и обязанности руководителя организации. Поскольку неправильное восприятие многих юридических явлений может нанести серьезный вред бизнесу, давайте проанализируем наиболее часто встречающиеся заблуждения относительно деятельности генеральных директоров отечественных предприятий1.

Миф 1. Генеральным директором может быть только лицо, обладающее соответствующим образованием и опытом работы.

Некоторые руководители по­старинке считают, что генеральный директор должен соответствовать достаточно жестким требованиям: иметь как минимум один диплом о высшем образовании, желательно «профильном», иметь солидный опыт работы в отрасли и на руководящих должностях. Когда же их спрашивают, на чем основываются столь категоричные выводы, они уверенно заявляют: «читайте закон об акционерных обществах». Однако упомянутый нормативный акт подобных ограничений не устанавливает. Закон ничего не говорит об обязательных требованиях к среднестатистическому генеральному директору. А если отсутствуют ограничения, то руководителем компании может стать любое дееспособное физическое лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста.

Разумеется, из этого правила есть некоторые исключения, специально установленные профильными законами. В частности, возглавить банк может только тот человек, который соответствует квалификационным требованиям, устанавливаемым федеральными законами и нормативными актами Центробанка РФ. Однако на подавляющее большинство компаний такие ограничения не распространяются.

Миф 2. Устав компании не может устанавливать ограничения, предъявляемые к кандидатам на должность генерального директора.

Приверженцы этого заблуждения, досконально изучив действующие законы, полагают, что ограничения, предъявляемые к кандидатам на должность генерального директора, могут устанавливаться исключительно действующим законодательством. Устав же компании и внутренние документы общества не могут отсекать некомпетентных кандидатов.

Это утверждение суть банальное правовое невежество.

Действительно, в законе не предусмотрена возможность, устанавливать специальные требования к руководителю компании. Однако это и не запрещено. В российской правовой системе действует принцип «Разрешено все, что не запрещено», а не наоборот. Следовательно, любая компания вправе установить дополнительные требования к своим руководителям. При этом должны соблюдаться нижеследующие условия.

1. Возможность установления дополнительных требований должна быть предусмотрена в уставе компании. Конкретные ограничения содержатся либо в самом уставе, либо в соответствующем внутреннем документе компании, как правило, это Положение «О генеральном директоре общества».

2. Условие устава, отсекающее часть претендентов на пост руководителя компании, должно приниматься в порядке, предусмотренном федеральным законом. В частности, за изменения в устав АО должно быть подано не менее 3/4 голосов присутствующих на общем собрании акционеров, а поправки, вносимые в Положение «О генеральном директоре общества», принимаются большинством голосов. В случае с ООО изменения в устав считаются принятыми, если за это отдали свои голоса владельцы 2/3 долей в уставном капитале общества. Дополнения же к внутренним документам считаются принятыми, если за них проголосовало простое большинство.

Это ограничение установлено для того, чтобы предотвратить возможные манипуляции со стороны действующего директора общества.

Пример Был случай, когда руководитель швейной компании, опасаясь, что собственники бизнеса его уволят, издал приказ по предприятию, которым внес изменения в Положение «О генеральном директоре». В частности, этим приказом было установлено, что директор завода должен закончить профильное высшее учебное заведение и иметь стаж работы в швейной отрасли не менее 25 лет. Разумеется, действующий директор соответствовал указанным требованиям, а вот найти такого же кандидата было практически невозможно. Однако при изменении Положения был грубо нарушен акционерный закон, и собственники бизнеса без труда сменили руководителя компании.

3. Установленные ограничения не могут являться дискриминирующими и противоречить Конституции РФ.

Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также от других обстоятельств. При этом запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности. Кроме того, специально оговорено, что мужчина и женщина имеют равные права и свободы, а также равные возможности для их реализации.

К сожалению, этот принцип не всегда соблюдается в отечественных корпоративных отношениях. В частности, в уставе некой акционерной компании, находящейся в одной национальной республике Уральского федерального округа, прямо указано, что директором компании может быть исключительно лицо титульной национальности этого субъекта федерации.

Миф 3. Должность главы компании может называться только «генеральный директор» либо «директор».

Указанное заблуждение также входит в число наиболее распространенных.

Причина его возникновения в том, что приведенное утверждение абсолютно справедливо для акционерных обществ. Соответствующая статья, посвященная единоличному исполнительному органу, устанавливает, что руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором). Так законодатель сводит все возможное многообразие названий руководителя компании только к двум вариантам.

Иная картина наблюдается в ООО. Здесь закон не так строг по отношению к первым лицам предприятий: подчеркивая, что единоличным исполнительным органом общества является генеральный директор, президент и другие. Исходя из этой фразы, устав ООО может установить практически любое наименование для главы предприятия. Это обстоятельство привело к появлению самых различных вариантов названий, не всегда безобидных с точки зрения бизнеса.

Пример Весьма поучительна история, произошедшая в конце 1990­х на одном региональном предприятии, занимавшемся изготовлением мебели. Владелец компании, по совместительству генеральный директор, решил передать бразды правления наемному менеджеру. В то же время собственник не хотел полностью отходить от дел. Вот почему специально для собственника была придумана должность — «ответственный управляющий». В устав компании были внесены соответствующие изменения, и единоличный исполнительный орган стал называться так, как придумал собственник компании, а приглашенный управленец был назначен на должность гендиректора.

После этого многие партнеры компании долго не могли установить, кто же на самом деле является главой компании. Однако даже разобравшись в этом вопросе, они до конца не понимали задумку владельца бизнеса, по старинке направляя официальные письма на имя генерального директора.

Но это было еще цветочками по сравнению с тем, что подумал руководитель одного из контрагентов компании. Увидев, что договоры со стороны мебельной фабрики подписывает ответственный управляющий, он решил, что это то же самое, что и арбитражный управляющий, и что компания находится в состоянии банкротства. Разумеется, придя к такому выводу, он поспешил поделиться им со своими партнерами, которые мгновенно разнесли слух по всей стране. Кредиторы начали требовать досрочного возврата долгов, поставщики не отпускали сырье в долг, а потребители поспешили найти новые источники поставок. Компания действительно чуть было не оказалась банкротом. Несчастный ответственный управляющий приложил немало усилий, чтобы разубедить деловых партнеров. Однако ему еще долго поступали письма с просьбой сообщить дату торгов по распродаже имущества.

Миф 4. Генеральный директор — единственное должностное лицо, которое может действовать на основании учредительных документов общества.

Зачастую даже юрисконсульты компаний с пеной у рта доказывают, что единоличный исполнительный орган — единственный, кто вправе совершать сделки от имени общества, не имея соответствующей доверенности. Заблуждающиеся лица основываются исключительно на положениях специальных законов — «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах». При этом многие забывают о наличии такого главенствующего нормативного акта, как Гражданский кодекс РФ. Именно в нем и указывается, что помимо руководителя компании в учредительных документах могут быть указаны и иные лица, которые вправе без доверенности совершать юридически значимые действия.

Миф 5. Заместитель генерального директора вправе самостоятельно выдать сотруднику компании доверенность от имени общества.

В процессе обычной хозяйственной деятельности компании ее сотрудникам приходится сталкиваться с такой проблемой, как получение доверенности на заключение сделки, совершение иного юридически значимого действия в отсутствие генерального директора. Особенно остро такая проблема возникает в крупных компаниях, где строго регламентировано делопроизводство и не приветствуется практика подделки подписи генерального директора его секретарем. Многие компании нашли, казалось бы, простой выход из подобной ситуации — доверенности стали подписывать многочисленные заместители руководителя предприятия. Очень часто в свое оправдание приверженцы подобной модели поведения предъявляли приказы, подписанные генеральным директором, временно возлагавшие на его заместителя полномочия руководителя предприятия.

Однако, несмотря на наличие приказа, данная доверенность не может считаться выданной в соответствии с законом. Ведь, как уже отмечалось выше, для того чтобы иметь право на выдачу доверенностей, должностное лицо должно быть специально упомянуто в учредительных документах предприятия. Следовательно, одного приказа здесь явно недостаточно.

В некоторых случаях в доверенностях должностных лиц указывается, что они выданы с правом передоверия. На этом основании многие руководящие работники и передоверяют право совершить определенное юридически значимое действие своим подчиненным (например, получить свидетельство о государственной регистрации права собственности на объект недвижимости). К сожалению, и в этом случае нарушаются требования ГК РФ, ведь доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть удостоверена нотариально.

Поэтому уделяйте больше внимания доверенностям, в противном случае важные для компании сделки могут быть признаны недействительными или вовремя не будут получены из госорганов важные документы.

Миф 6. Директором компании не может быть ее акционер (участник).

Обычно в плену этого удивительного заблуждения пребывают сотрудники низшего и среднего звена, однако встречаются и собственники бизнеса. Возникло оно, возможно, из­за того, что кто­то услышал или вычитал в уставе некой компании соответствующее положение.

Миф 7. Генеральный директор компании может одновременно быть председателем совета директоров.

До сих пор встречается ситуация, когда глава компании не только входит в число членов совета директоров, но и является его председателем.

Происхождение этого заблуждения легко объяснимо: до принятия в августе 2001 года поправок в акционерный закон указанного ограничения не существовало, и многие предприниматели не только руководили текущей деятельностью принадлежащих им компаний, но и стояли во главе их советов директоров. Три года назад все изменилось, однако многие компании из­за незнания законов и по сей день не спешат переизбирать своих руководителей, продолжая нарушать требования федерального законодательства.

Миф 8. Информация о генеральном директоре является внутренним делом компании, и она не обязана уведомлять кого бы то ни было о смене первого лица.

Указанное заблуждение довольно распространено среди руководителей и собственников небольших предприятий. Но в настоящее время существует целый ряд государственных органов, которые просто необходимо уведомить (под страхом привлечения к административной ответственности) в случае, если происходит смена первых лиц компании:

1. Налоговые органы. Юридические лица обязаны информировать налоговые органы обо всех изменениях сведений, содержащихся в Едином Государственном Реестре Юридических Лиц. К таким сведениям в том числе относятся Ф.И.О. и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени компании, а также его паспортные данные или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством РФ, и ИНН (при его наличии). Но даже не все практикующие юристы знают об этом правиле — что уж говорить о директорах компаний и рядовых менеджерах!

Об указанных изменениях юридическое лицо должно известить налоговый орган по месту своей регистрации в течение трех дней2 с момента соответствующего события. В противном случае руководитель компании может быть либо предупрежден (что случается редко), либо оштрафован на 5 тысяч рублей. Помимо этого последствия неуведомления гос­органа могут негативно сказаться на бизнес­процессах.

2. Антимонопольное ведомство. Направлять сведения в антимонопольные органы обязаны не все компании, а лишь те из них, суммарная стоимость активов которых по последнему балансу превышает 10 миллионов рублей, или компании, внесенные в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю более 35% на рынке определенного товара. Именно эти предприятия и обязаны уведомить антимонопольный орган об избрании физических лиц на должность руководителя компании. Подобное уведомление осуществляется строго в течение 45 дней с момента избрания. При этом помимо заявления предоставляется дополнительная информация о хозяйственной деятельности компании. В случае неуведомления руководителя компании могут оштрафовать на сумму от 2 до 5 тысяч рублей, а на само юридическое лицо может быть наложен штраф от 50 тысяч до 500 тысяч рублей.

Миф 9. Генеральный директор не может быть подвергнут дисциплинарному взысканию.

Почему­то многие руководители воспринимают себя наивысшей инстанцией в управленческой пирамиде хозяйственного общества. Они никак не хотят воспринимать себя в качестве наемного работника и искренне полагают, что ни при каких обстоятельствах к ним не могут быть применены меры дисциплинарного взыскания. Это утверждение далеко от истины. Генеральный директор — такой же работник предприятия, как и ассистент менеджера по уборке помещений. Это подтверждают нормы Трудового кодекса РФ.

Руководитель компании может быть подвергнут следующим дисциплинарным взысканиям:

  • замечание;
  • выговор;
  • увольнение по соответствующим основаниям.

Но и тут необходимо избегать юридических ляпов.

Пример Предприниматель решил вынести выговор директору принадлежащей ему компании. Но было не понятно, кто должен применять к директору данное взыскание и кто исполняет функции работодателя. Ни в уставе предприятия, ни в Положении «О генеральном директоре» эти вопросы решены не были. В конечном итоге собственник бизнеса настоял на том, чтобы выговор был вынесен заместителем директора по управлению персоналом компании, что само по себе противоречит отношениям внутри компании (подчиненный не может наказывать начальника!).

Чтобы не попасть в такую ситуацию, в уставе общества, в Положении «О генеральном директоре» следует указать, что дисциплинарные взыскания по отношению к руководителю предприятия применяются на основании решения совета директоров его председателем.

Миф 10. С генеральным директором не требуется заключать трудовой договор — достаточно решения уполномоченного органа о его избрании.

Заключение трудового договора с руководителем компании не является пустой формальностью. Отсутствие такого договора противоречит трудовому законодательству и идет вразрез с акционерным законом и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Лицо, избранное на должность руководителя компании, в обязательном порядке подписывает с обществом соответствующий договор, в котором устанавливаются основные особенности деятельности генерального директора. По сути, трудовой договор дублирует содержание Положения «О генеральном директоре», однако в него можно включить и ряд других условий. В частности, по оплате труда. Трудовой договор в обязательном порядке должен содержать положения о размере и порядке выплаты заработной платы генеральному директору. Помимо прочего в договоре могут указываться другие гарантии, предоставляемые директору (опцион — право на приобретение определенного числа акций общества на льготных условиях, а также право на получение части чистой прибыли компании).

Трудовой договор содержит и основания увольнения руководителя с занимаемой должности. При этом нужно учитывать, что если директор досрочно увольняется не по своей инициативе при отсутствии вины с его стороны, то ему выплачивается компенсация за досрочное расторжение договора. Чтобы избежать этих выплат, разумно предусмотреть в договоре как можно больше оснований для увольнения директора, включив в их число различные виды действий, даже самых незначительных, которые будут признаваться виновными.

Не забывайте и о столь специфичной процедуре, как вступление в должность вновь избранного гендиректора и передача дел его предшественником. В противном случае последствия могут быть печальными.

Пример Общее собрание акционеров решило досрочно прекратить полномочия гендиректора, который проворовался. Вновь избранный гендиректор на следующий день после собрания, имея на руках соответствующий протокол, прибыл на предприятие. Однако его предшественник отказывался пустить нового главу компании на территорию завода и передать ему дела. В свое оправдание прежний гендиректор указывал, что с новым руководителем АО не был заключен трудовой договор.

В соответствии с законом об АО договор с генеральным директором подписывает председатель совета директоров либо иное лицо, уполномоченное этим органом. В это время председатель совета директоров находился в зарубежной командировке, а собрать кворум совета директоров в ближайшие несколько недель было практически невозможно, так как основная масса директоров находилась в отпусках, также за пределами России. В конечном итоге трудовой договор был все­таки подписан, но только через две недели после начала этих событий. Прежний директор за это время постарался извлечь максимум личной выгоды, недобросовестно распоряжаясь имуществом предприятия.

Всего этого можно было избежать, если бы в трудовом договоре с прежним руководителем компании было установлено, что полномочия генерального директора прекращаются с момента избрания на должность общим собранием акционеров нового руководителя. Неплохо было бы и четко указать в Положении «О генеральном директоре», что «вновь избранный генеральный директор вступает в должность с момента его избрания общим собранием акционеров».

Миф 11. Если генеральный директор избирается общим собранием акционеров, никакой иной орган управления не вправе ограничить его полномочия.

Это утверждение также противоречит действующему законодательству. Согласно ФЗ «Об акционерных обществах» в случае, если избрание генерального директора осуществляется общим собранием акционеров, уставом компании может быть предусмотрено право совета директоров принять решение о приостановлении полномочий руководителя компании. Одновременно с указанным решением совет директоров обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий прежнего главы компании и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества.

Аналогичная процедура предусмотрена и для тех случаев, когда гендиректор не может исполнять свои обязанности. В этом случае совет директоров общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для замены прежнего генерального директора.

Миф 12. Генеральный директор не может рассчитывать на получение опциона.

С момента внесения изменений и дополнений в закон «О рынке ценных бумаг» российские АО получили возможность выпускать особый вид эмиссионных ценных бумаг: опцион эмитента. Эта ценная бумага, по сути, закрепляет право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента по заранее обусловленной цене. Следовательно, предприниматель наделяется уникальной возможностью не только стимулировать производительность труда своих сотрудников за счет предоставления им возможности получить материальную выгоду от приобретения опциона, но и повысить их мотивацию в достижении поставленной перед компанией цели.

Особенности опциона заложены в его определении.

1. Опцион является именной ценной бумагой, что говорит о его строгой привязке к личности конкретного работника. Благодаря этому компания определяет, кто из сотрудников вправе рассчитывать на получение ее акций. Кроме того, менеджер, принявший подобную ценную бумагу, уверен в том, что именно он, а не кто­нибудь другой приобретет указанное в ней число акций.

Следует, однако, учитывать, что решение о выпуске опционов может предусматривать ограничения на их обращение. То есть в опционе можно предусмотреть, что он действует лишь до тех пор, пока его владелец работает в компании. Это условие позволит удержать в компании высококвалифицированных специалистов. Компания также вправе установить, что владелец опциона не может передавать права по этой ценной бумаге третьим лицам.

2. Существует два вида опционов: срочные и под условием. В первом случае приобретение ценной бумаги связано с наступлением заранее установленной календарной даты, что гарантирует работнику получение права на покупку акций компании. Во втором же — сам факт выдачи опциона еще не дает ее владельцу полной гарантии приобретения акций. Дело в том, что в этой ситуации можно предусмотреть, что компания согласна продать свои акции лишь при наступлении благоприятных для нее обстоятельств. Например, при увеличении уровня продаж, улучшении финансовых показателей либо при успешной реализации конкретного проекта. Именно таким образом и возможно достичь максимального повышения личной мотивации сотрудников фирмы, ведь они будут четко осознавать, что от их действий во многом зависит судьба принадлежащих им опционов.

3. Владелец опциона наделяется правом приобрести акции компании по строго фиксированной цене3. Следовательно, работник фирмы вправе рассчитывать на получение значительной прибыли на разнице котировок только в случае роста цены акций. Ценность опциона становится равной нулю, если курс акций компании значительно упадет. Это заставляет его владельцев прилагать большие усилия на своем рабочем месте, что в свою очередь благотворно сказывается на капитализации компании.

Разумеется, мотивировать необходимо не столько рядовых сотрудников компании, сколько ее руководителей, а главное — самого генерального директора.

Миф 13. Генеральный директор вправе свободно распоряжаться имуществом общества, пока сумма совершаемой сделки не превышает 25% балансовой стоимости активов.

Действительно это общее правило, применяемое при совершении крупных сделок компании. Однако приверженцы такой точки зрения забывают, что согласно действующему законодательству акционеры (участники) могут установить в уставе компании дополнительные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется особый порядок согласования. Это целесообразно сделать, если участники хозяйственного общества не в полной мере доверяют гендиректору компании либо если имеется обширный имущественный комплекс, требующий особого внимания. В частности, можно закрепить в уставе общества следующую формулировку: «генеральный директор вправе самостоятельно заключать сделки на сумму, не превышающую 5% балансовой стоимости активов общества каждая. В иных случаях совершаемая сделка подлежит одобрению советом директоров общества в порядке, предусмотренном для заключения крупных сделок».

Миф 14. В дочерних компаниях упрощен порядок избрания на должность генерального директора.

Это верно лишь отчасти. Если материнское общество владеет 100% акций (долей) в уставном капитале «дочки», то для избрания ее руководителя достаточно решения акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций общества. При этом необходимо принимать именно решение, а не приказ по основному предприятию, ведь дочерняя компания не входит в ее внутреннюю структуру. Однако если пакет акций материнской компании хотя бы на одну акцию меньше, чем 100% от общего количества голосующих акций (100% долей в уставном капитале ООО), то упрощенная процедура избрания генерального директора дочернего общества не может применяться. Необходимо созывать общее собрание акционеров (участников) компании и принимать решения в соответствии с общими требованиями законодательства.

 


1 В связи с тем, что единоличный исполнительный орган компании может иметь различные наименования, для простоты изложения он будет поименован как генеральный директор. Возврат

2 Вышедшее 14.08.04 Письмо МНС РФ, предусмотрело, что если на общем собрании акционеров произошли события, о которых необходимо уведомить налоговый орган, но при этом они не связаны с изменением учредительных документов (например, избрание нового генерального директора), срок уведомления увеличивается и должен равняться 18дням после закрытия общего собрания акционеров. Возврат

3 Чаще всего цена исполнения опциона устанавливается на уровне текущей рыночной оценки. Возврат