Директор-Инфо №22'2002
Директор-Инфо №22'2002
Поиск в архиве изданий
Разделы
О нас
Свежий номер
Наша аудитория
Реклама в журнале
Архив
Предложить тему
Рубрикатор




.





 

В ожидании перемен

Наталья Сибирякова

Заведение и рассмотрение дел о НТП

Все дела о НТП будут поделены на две категории: дела, по которым протокол о НТП составляется после административного расследования, и дела, по которым протокол о НТП составляется немедленно после обнаружения факта правонарушения.

Административное расследование проводится только в тех случаях, когда возникает необходимость в экспертизе по делу. Оно начинается с момента вынесения определения о возбуждении дела, а заканчивается составлением протокола. Срок расследования ограничен одним месяцем, но в некоторых случаях он может быть продлен до шести.

Дела, требующие административного расследования, по-прежнему останутся в ведении отделов таможенных расследований (ОТР таможни). Остальные будут заводиться и рассматриваться уполномоченными лицами отделов таможни, обнаруживших НТП. Совершенно очевидно, что это негативно скажется на результатах, поскольку в отличие от ОТРовцев служащие других отделов не имеют соответствующей квалификации, необходимого опыта и знаний. По этой причине для них сейчас в спешном порядке проводится своеобразный ликбез, где на типичных примерах учат, как распознать совершенное НТП и как действовать в каждом конкретном случае. Но пока мало кто верит в то, что им удастся в столь сжатые сроки овладеть навыками адекватной оценки ситуации и грамотного производства по делу в соответствии с требованиями закона.

Во многих статьях КоАП предусмотрен штраф в процентном отношении к стоимости товара. А с учетом того, что самими же участниками ВЭД эта стоимость часто занижается, почти во всех случаях формально будет необходима экспертиза для определения цены товара. Но с другой стороны…

С другой стороны, труженики ОТР не горят желанием взваливать на себя все дела, которые будут заводиться и рассматриваться остальными отделами. По их признанию, им гораздо выгоднее максимально сократить количество дел, находящихся в производстве, и вести только наиболее сложные и ответственные. Поэтому большую часть дел о НТП они стремятся передать «на места».

Новый КоАП не предусматривает такую процессуальную форму, как акт о наложении взыскания, составленный в упрощенной форме. Сейчас эта процедура широко практикуется, но часто приводит к нарушению прав участников ВЭД, поскольку расследование и рассмотрение дел ведется на скорую руку и в сжатые сроки, а должностные лица таможни не устанавливают все значимые обстоятельства.

Как все это будет осуществляться на практике, никто пока не знает. Смотрите сами: когда при таможенном досмотре груза обнаружится НТП, уполномоченный сотрудник составит протокол, его отдел соберет соответствующие материалы, рассмотрит дело и вынесет по нему постановление или примет решение о передаче в суд. Конечно, если дело будет рассматриваться таможней, то на многие ее нарушения «закроют глаза» не только вышестоящие органы, но и надзирающие прокуроры.

Если же такие дела будут передаваться на рассмотрение или обжаловаться в судебном порядке, то таможенников ждет незавидная судьба: объем платежей в бюджет от взысканных штрафов резко сократится. Ведь даже ОТРовцев годами учат, как нужно правильно извещать правонарушителя о дате и месте рассмотрения дела, какие доказательства должны содержать дела о НТП и какие сроки на это отведены.

Сегодня специалисты ОТР сами учат всем этим премудростям своих коллег. Создаются специальные пособия, в которых на реальных примерах обыгрываются наиболее типичные ситуации и даже дается такая простейшая форма, как заполнение почтового извещения о вручении уведомления. Затем эти руководства направляются в остальные отделы. Получается, что при возникновении определенной ситуации таможенник должен будет бросаться к пособиям и судорожно искать похожий случай и соответствующую статью для того, чтобы хоть как-то квалифицировать правонарушение.

О сроках

Новый кодекс четко определяет временные рамки от обнаружения правонарушения до принятия решения по нему.

Значительно снизился срок давности для привлечения участников ВЭД к административной ответственности. Сегодня он равен трем годам. В соответствии же с новыми правилами, если НТП обнаружено таможней спустя один год после его совершения, то дело уже открываться не будет. А если спустя 9–11 месяцев, то у участника ВЭД есть реальный шанс попытаться затянуть производство по нему.

Кроме того, сократилось время, отведенное для рассмотрения дел о НТП и назначения наказания судом либо должностным лицом таможни — установлен 15-дневный срок со дня получения протокола. В свою очередь протокол о НТП с материалами дела направляется на рассмотрение в течение одних суток с момента его составления.

К чему все это приведет, пока невозможно даже предположить, ведь сейчас по делам о НТП годами не предпринимается никаких действий. Вполне вероятно, что количество заведенных и/или рассмотренных дел уменьшится. Либо, обобщая практику последних лет, можно предположить, что права и законные интересы участников ВЭД будут нарушаться даже более грубо, чем это происходит сегодня. С другой стороны, такие дела будет легче оспорить в вышестоящих органах или в судебном порядке. Если же дело станет передаваться для рассмотрения сразу в суд, то у него будет больше шансов «развалиться».

Результаты рассмотрения дел о НТП

По результатам рассмотрения дела должностное лицо таможни, как и прежде, вынесет постановление, а судья — определение о назначении административного наказания или о прекращении производства по делу.

Виды наказаний, которые будут налагаться на участников ВЭД, следующие: предупреждение, штраф, конфискация1.

Привлеченный к ответственности участник ВЭД обязан в 30-дневный срок уплатить штраф. Иначе он будет взыскан принудительно. Но если в течение одного года после наложения штраф взыскать не удастся, то постановление останется неисполненным.

В какой срок и где обжаловать принятое по делу решение

Если слушание дела проходило в суде, то жалобу следует подавать в вышестоящий суд. Если же дело рассматривало должностное лицо таможни, то есть выбор: можно обжаловать его в вышестоящих таможенных органах2 или в судах. Как показывает практика, суды при рассмотрении дел о НТП гораздо более объективны, чем все вышестоящие таможенные органы вместе взятые. Жалоба должна быть подана в течение 10 суток со дня получения нарушителем копии постановления по делу, а решение по нему вынесено соответствующим органом в течение 10 суток с момента поступления.

Действующий ТК РФ устанавливает ответственность лишь на основании факта НТП независимо от того, имелась ли у фирмы возможность для соблюдения таможенных правил или нет. Новый КоАП в качестве основного условия для привлечения к административной ответственности предусматривает обязательное наличие вины нарушителя. Кодексом определены две формы вины.

Умысел. Правонарушение признается умышленным, если лицо, его совершившее:

  • сознавало противоправный характер своего действия (бездействия);
  • предвидело его вредные последствия;
  • желало наступления таких последствий;
  • сознательно допускало наступление вредных последствий либо относилось к ним безразлично.

Неосторожность. Правонарушение признается совершенным по неосторожности, если участник ВЭД предвидел возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывал на их предотвращение, либо не предвидел возможности наступления таких последствий, хотя должен был и мог предвидеть.

Вина нарушителя должна быть доказана. Доказательством могут служить документы, свидетельские показания, вещдоки, заключения эксперта и пр. При отсутствии доказанной вины нарушитель не может привлекаться к ответственности за НТП.

Пример. При осуществлении экспортной поставки валютная выручка от продажи товара не вернулась в Россию в установленный законом 90-дневный срок. НТП произошло вследствие того, что банк иностранного партнера обанкротился и не перевел валютные средства в российский банк. Совершенно очевидно, что в этом случае российский поставщик не виновен в совершении НТП. Если он представит в таможню соответствующие документы, свидетельствующие об отсутствии в его действиях состава правонарушения, то должностное лицо будет не вправе заводить дело о НТП, а если дело и было заведено, то оно подлежит прекращению. (Напомним, что по действующему ТК РФ ответственность за невозвращение валютной выручки наступает даже при отсутствии вины участника ВЭД.)

Как привлекается к ответственности участник ВЭД в случаях реорганизации

Если несколько обществ объединяются и при этом в отношении одного из них таможня ведет дело о НТП, то к ответственности будет привлекаться вновь созданное юридическое лицо.

Если одна фирма присоединяется к другой и на данный момент в отношении нее заведено дело о НТП, то к ответственности будет привлекаться компания, к которой присоединилась фирма–нарушитель. Поэтому при решении вопроса о присоединении и объединении общества не должны торопиться с выводами о необходимости скорейшей реорганизации. Наоборот, прежде нужно проследить историю взаимоотношений всех участников реорганизации с различными государственными органами: налоговой инспекцией, полицией, таможней и пр.

Если в отношении участника ВЭД ведется дело о НТП, но в это время общество реорганизуется в форме разделения или выделения, то к ответственности будет привлечено то юридическое лицо, к которому согласно разделительному балансу перейдут права и обязанности по ранее заключенным сделкам или имуществу, в связи с которыми было совершено административное правонарушение.

Несомненно, участники ВЭД, как и прежде, будут пытаться решить свои проблемы с таможенными органами, используя реорганизацию. Однако если раньше в некоторых случаях такой путь позволял вовсе избежать ответственности за совершенные правонарушения, то теперь этого сделать не удастся.

Хотя уже сейчас недобросовестные участники ВЭД нашли способ, как обойти еще не действующий закон. Так, пришлось услышать мнение руководителя одной из фирм, осуществляющей импортные поставки, о том, что, совершив очередное крупное НТП, их компания намерена выделять новое общество, имеющее минимальный размер уставного капитала и полное отсутствие собственных денежных средств на счетах. Именно этому обществу будут передаваться права и обязанности по внешнеэкономической сделке, прошедшей с НТП.

И действительно. При преобразовании общества из одной правовой формы в другую (например, из ООО в АО и наоборот) в то время, когда в отношении него ведется производство по делу об НТП, к ответственности будет привлечено вновь созданное общество.

За что будет привлекаться к ответственности участник ВЭД

Надо отметить, что в соответствии с новым КоАП РФ ответственность за совершение ряда НТП изменилась. По одним правонарушениям она стала несколько мягче (например, нижний предел штрафов уменьшен со 100 до 50%), зато по некоторым другим наказание будет более суровым. Рассмотрим наиболее распространенные правонарушения и некоторые из них прокомментируем.

1. Если фирма перемещает товар и при этом в ходе таможенного оформления представляет поддельные либо полученные незаконным путем документы, то такое нарушение подпадает под действие статьи 16.1 КоАП (незаконное перемещение товаров через таможенную границу).

Пример. Предоставление подделанного инвойса (с указанием заниженной стоимости товара) либо если товар был спрятан в тайнике или под видом одного товара провозился другой.

Эта категория дел о НТП будет рассматриваться исключительно судами, которые наложат штраф в размере от 50 до 300% стоимости товара или примут решение о конфискации.

2. Если фирма не заявляет в декларации часть товара либо неправильно указывает его количество, наименование, страну происхождения, то наступает ответственность по ст.16.2 КоАП (недекларирование либо недостоверное декларирование товаров).

Такие дела будут рассматриваться или судами, или должностным лицом таможни. При этом таможенники вправе наложить штраф от 50 до 200% стоимости товара, но принять решение о конфискации груза вправе будет только суд.

3. Если в отношении товара имеются какие-либо запреты и ограничения ввоза на территорию России и требуется специальное разрешение, то за его отсутствие наступает ответственность по ст.16.3 КоАП. Штраф в размере от 300 до 400 МРОТ.

4. Часто бывает, что участник ВЭД при пересечении границы принимает на себя обязательство о доставке товара под таможенным контролем. Но груз к месту таможенного оформления не прибывает: утрачивается в дороге или следует сразу на склад потребителя. В этом случае наступает ответственность по ст.16.9 КоАП. Штраф в размере от 50 до 200% стоимости товара. Этой же статьей предусмотрена ответственность за утрату документов на товар. Штраф в размере от 50 до 100 МРОТ.

5. Если поступивший в ее адрес товар фирма поместила на СВХ и при этом нарушила установленный законом 15-дневный срок подачи ГТД, то наступает ответственность по ст.16.12 КоАП.

Для применения данной статьи существенное значение имеет факт надлежащего уведомления участника ВЭД о том, что в его адрес прибыл товар, который необходимо оформить в установленный срок. Такое уведомление должно получить только специально уполномоченное лицо предприятия, например его руководитель. В противном случае привлечение юридического лица и его должностных лиц к административной ответственности невозможно. Проблема в том, как доставить уведомление в короткий срок и получить отметку о его вручении, особенно с учетом того, что почта работает не очень оперативно. К тому же уполномоченное лицо может отказаться получать уведомление.

Для этого случая новый КоАП устанавливает более жесткую ответственность участников ВЭД, чем ныне действующее законодательство. Штраф в размере от 30 до 50 МРОТ.

6. Если участник ВЭД поместит товар на СВХ и за два (предельно допустимых) месяца хранения не оформит его (не подаст ГТД на выпуск товара в свободное обращение либо не заявит иной таможенный режим), то наступает ответственность по ст.16.16 КоАП. Наказание за данное нарушение — штраф от 10 до 50% стоимости товара с возможной конфискацией.

Однако возбудить дело можно будет лишь при своевременном и надлежащем уведомлении участника ВЭД о том, что в его адрес поступил товар. Это уведомление должно содержать и сроки таможенного оформления. Помимо уведомления для составления протокола необходимо неоспоримое свидетельство того, что фирма получила информацию о прибытии товара и об установленном сроке оформления. В противном случае не будет оснований для заведения дела о НТП.

7. Валютная выручка, полученная от продажи товара, должна поступить на счет экспортера в срок 90 дней. В противном случае наступает ответственность по ст.16.17 КоАП. Наказание предусмотрено в виде штрафа от 10 до 50% стоимости товара.

8. Если к моменту подачи ГТД не уплачены таможенные платежи, то наступает ответственность по ст.16.22 КоАП. Штраф в размере от 20 до 200% от суммы неуплаченных платежей.

9. Если участник ВЭД не представит или несвоевременно представит в таможню необходимую отчетность, либо представит недостоверную отчетность, то наступает ответственность по ст.16.15 КоАП. Штраф в размере от 100 до 200 МРОТ.

10. Если фирма переместит через таможенную границу товар и оформит режим временного ввоза, но впоследствии не вывезет товар в установленный срок либо не возвратит ранее вывезенный товар в установленный срок, то наступит ответственность по ст.16.18 КоАП. Штраф в размере от 100 до 200% от стоимости товара с возможной конфискацией.

Пример. Фирма ввезла из-за границы товар под обязательство об обратном вывозе в установленный срок. Обязательство выполнено не было. Документов, являющихся законным основанием для задержки груза на территории РФ, в таможню не представлялось. В ходе опроса представитель фирмы показал, что за два месяца до истечения срока временного ввоза фирма обратилась в таможню с просьбой о продлении действия этого таможенного режима. Однако в этом ей было отказано и рекомендовалось вывезти товар с территории РФ или поместить его под таможенный режим «выпуск в свободное обращение». Компания последовательно занималась этим вопросом, сначала обратившись в соответствующие органы за разрешением на ввоз, затем в Минторг РФ для получения лицензии на товар. Первоначально ей было отказано. После этого организация еще трижды обращалась в таможню и в Минторг РФ. Но проблема долго не решалась из-за разночтения в трактовке вопроса импорта по Таможенному кодексу и закону по «регулированию внешнеторговой деятельности», которым пользуется Минторг РФ. Только после того как сама таможня обратилась в Минторг РФ, фирма получила разрешение на помещение товара под режим «выпуск в свободное обращение». В такой ситуации заведенное дело о НТП по новому законодательству должно быть прекращено. Напомним, что сейчас все происходит с точностью до наоборот.

Наряду с участниками ВЭД за все вышеперечисленные НТП ответственность будут нести и должностные лица предприятия, если в их обязанности входит соблюдение данных правил. К ним будут применяться достаточно серьезные меры наказания.

Пример. В обязанности сотрудника фирмы входит подготовка пакета документов к ГТД, а также заполнение декларации. Если в ней заявлены недостоверные сведения, то к ответственности привлекут не только саму фирму, но и в отношении данного сотрудника будет составлен протокол о НТП по факту заявления недостоверных сведений. Это повлечет для него негативные последствия в виде штрафа в размере от 20 до 200% стоимости недостоверно задекларированного товара. Штраф должен будет уплачиваться провинившимся сотрудником лично.

Как мы увидели, новый Кодекс об административных правонарушениях гораздо лучше защищает права и законные интересы участников ВЭД, чем действующий ТК РФ, прежде всего в части процессуальных сроков и размеров взысканий, налагаемых за правонарушения. Остается ждать результатов того, как сложится правоприменительная практика.

Важно знать

1. Если с момента совершения правонарушения истек годичный срок, то дело о НТП должно быть прекращено. Это правило действует, даже если оно заведено до 01.07.02 г. и находится в производстве у инспектора ОТР либо передано на рассмотрение, но постановление по нему не вынесено.

2. Если дело о НТП в отношении фирмы заведено за правонарушения, которые не предусмотрены новым кодексом, то оно должно быть прекращено.

3. Если в отношении участника ВЭД уже ведется производство по делу о НТП либо оно окончено и дело передано на рассмотрение, то необходимо ходатайствовать о переносе даты слушания хотя бы на начало июля. Тогда взыскание будет налагаться уже на основании нового кодекса, что в ряде случаев позволит существенно снизить размер возможного штрафа. Дату рассмотрения дела можно перенести, написав ходатайство на имя начальника таможни. В нем нужно указать формальные причины, в связи с которыми необходим перенос, например: в назначенный день представитель нарушителя явиться не сможет из-за отъезда в командировку либо по болезни. Такое ходатайство можно подать даже в день рассмотрения дела, направив его по факсу.

4. Если в отношении участника ВЭД уже вынесено постановление по делу о НТП, в котором принято решение о наложении штрафа, но оно не исполнено, то не нужно поддаваться на угрозы и уговоры таможенников — не уплачивайте этот штраф! Вместо этого можно добиться пересмотра дела и назначения наказания в соответствии с новым кодексом.

Пример. За недекларирование груза наложен штраф в размере 100% от его стоимости. Но с 1 июля штраф за данное правонарушение будет — от 50 до 200% стоимости товара. Это значит, что размер взыскания с учетом тяжести вины нарушителя и прочих обстоятельств может быть законно изменен. Поэтому если к 01.07.02 г. штраф по делу о НТП не будет уплачен, то такие постановления должны быть пересмотрены с учетом новых минимальных и максимальных пределов.

5. По делам о НТП, находящимся в производстве по состоянию на 01.07.02 г., должна быть произведена переквалификация, т.е. дело по статье ТК РФ следует прекратить и вновь завести по статье, предусматривающей то же нарушение по КоАП РФ.

 


1 Такой вид наказания, как взыскание стоимости товара, не предусмотрен. Возврат

2 Таможенное управление либо ГТК. Возврат